Правовое положение аффилированных лиц в предпринимательском праве

Правовое регулирование экономической зависимости хозяйственных обществ, Комментарий, разъяснение, статья от 11 января 2021 года

Правовое положение аффилированных лиц в предпринимательском праве

Корпоративное право втаблицах и схемах

Шиткина И.С.

Вернуться в содержание книги.

Глава10. Правовое регулирование экономической зависимости хозяйственныхобществ

“После злоупотребленийпри учреждении, главнейшею причиною неурядиц в акционерных оборотахслужит искание места в членах Правления или Совета… Сплошь ирядом в акционерной области повторяются не только при учреждении,но и по управлению одни и те же имена”.

Э.Р.Вреден

§1.ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ АФФИЛИРОВАННОСТИ

ПОНЯТИЕ И ЦЕЛЬ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ АФФИЛИРОВАННОСТИ

АФФИЛИРОВАННОСТЬ -основанное на законе и имеющее юридическое значение отношениесвязанности между двумя и более лицами (ст.53.2ГК РФ).

АФФИЛИРОВАННЫЕ ЛИЦА -юридические и (или) физические лица, способные оказывать влияние надеятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющихпредпринимательскую деятельность (ст.4Закона о конкуренции).

Цель правового регулирования аффилированности – отслеживаниевозникновения отношений неравенства и возможное его устранение длязащиты интересов экономически подчиненных субъектов, а также длязащиты государственных интересов.

ПРИМЕНЕНИЕ ИНСТИТУТА АФФИЛИРОВАННОСТИ В КОРПОРАТИВНОМПРАВЕ

Институт аффилированности применяется, в том числе, вслучаях:

-определения лиц, заинтересованных в совершении хозяйственнымобществом сделки (ст.81Закона об АО, ст.45Закона об ООО)

-определения независимых директоров, имеющих право принимать решениео совершении акционерным обществом с числом акционеров более однойтысячи сделки, в совершении которой имеется заинтересованность(ст.

83Закона об АО)

-определения перечня лиц, информация о которых предоставляетсяучастниками хозяйственного общества этому обществу (ст.ст.82и 93Закона об АО, ст.45Закона об ООО)

-определения перечня лиц, информация о которых раскрываетсяакционерным обществом (ст.93Закона об АО)

-определения лиц, обязанных в соответствии с главойXI.

I Закона об АО соблюдать определенный порядок приобретенияболее 30% акций публичного общества

ОСНОВАНИЯ АФФИЛИРОВАННОСТИ

АФФИЛИРОВАННЫЕ ЛИЦА ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦАСт.4Закона о конкуренции

-члены совета директоров (наблюдательного совета) данногоюридического лица, члены его коллегиального исполнительного органа,а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличногоисполнительного органа

-лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данноеюридическое лицо

-лица, имеющие право распоряжаться более чем 20% общего количества, приходящихся на голосующие акции либо составляющиеуставный (складочный) капитал, вклады, доли данного юридическоголица

-юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет правораспоряжаться более чем 20% общего количества , приходящихсяна голосующие акции либо составляющие уставный или складочныйкапитал вклады, доли данного юридического лица

-члены советов директоров (наблюдательных советов), коллегиальныхисполнительных органов участников финансово-промышленной группы(ФПГ), а также лица, осуществляющие полномочия единоличныхисполнительных органов участников ФПГ (если юридическое лицоявляется членом ФПГ) (ст.4Закона о конкуренции)

АФФИЛИРОВАННЫЕ ЛИЦА ФИЗИЧЕСКОГО ЛИЦАСт.4Закон о конкуренции

Аффилированными лицами физического лица, осуществляющегопредпринимательскую деятельность, являются:

-юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет правораспоряжаться более чем 20% общего количества , приходящихсяна голосующие акции либо составляющие уставный или складочныйкапитал, вклады, доли данного юридического лица

-лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данноефизическое лицо

-Несмотря на отсутствие прямого указания в законе, вправоприменительной практике встречается установлениеаффилированности физического лица, не осуществляющегопредпринимательскую деятельность, по критерию принадлежности кгруппе лиц.

Для целей примененияположений п.1ст.81 Закона об АО статус индивидуального предпринимателя илизанятие предпринимательской деятельностью не требуются ни дляфизических лиц, по отношению к которым устанавливаютсяаффилированные лица, ни для самих аффилированных лиц (Постановление Президиума ВАС РФ N 14613/11 поделу N А60-41550/2010-С4 от 22 марта 2012 года N 14613/11).

АФФИЛИРОВАННОСТЬ ПУБЛИЧНО-ПРАВОВЫХОБРАЗОВАНИЙ

Публично-правовыеобразования не признаются аффилированными лицами кредитнойорганизации (Письмо ЦБ РФ от 19 ноября 2007 года N33-2-14/5345).

Публично-правовыеобразования не должны признаваться аффилированными лицами.

§2.ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ГРУППЫ ЛИЦ

ПОНЯТИЕ, ЦЕЛИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ГРУППЫ ЛИЦ

ГРУППА ЛИЦ – совокупностьюридических и физических лиц, которые в результате определенныхспособов экономического контроля и влияния друг на другарассматриваются как единый субъект рынка.

Цели правового регулирования – определить носителей реальнойэкономической власти и эффективно воздействовать на их деятельностьдля обеспечения конкуренции.

Основания для признания группы лиц содержатся в ст.9Закона о защите конкуренции.

ОСНОВАНИЯ УСТАНОВЛЕНИЯ ГРУППЫ ЛИЦ

Ч.1 ст.9Закона О защите конкуренции

Критериимеждуюр.лицамимежду юр.лицоми физ.лицоммеждуфиз.лицами
наличие права распоряжатьсяболее 50% голосующих акций (долей участия) в уставном капиталеVV
осуществление функцийединоличного исполнительного органа (управляющей организацией,управляющим)VV
наличие права даватьобязательные указания на основании учредительных документов илизаключенного договораVV
совпадение количественногосостава коллегиального исполнительного органа и (или) СД более чемна 50%V
назначение (избрание) ЕИО попредложению другого лицаVV
избрание более чем 50%количественного состава коллегиального исполнительного органа и(или) совета директоров по предложению другого лицаVV
наличие родственныхотношений

Источник: //docs.cntd.ru/document/420360252

Аффилированные субъекты юридического и физического лица

Правовое положение аффилированных лиц в предпринимательском праве

Аффилированные лица – это участники гражданского оборота, которые состоят между собой в связи юридического или фактического характера, что дает возможность одному из них влиять на решения другого.

Данный термин относится в основном к корпоративному праву и регулированию рынка ценных бумаг, хотя впервые его определение появилось в антимонопольном законодательстве.

На сегодняшний день законодательство о поддержке конкуренции больше оперирует другим схожим понятием – группа лиц.

Наряду с этим в налоговом праве есть аналогичный понятию аффилированности термин «взаимозависимость», который тоже применяется для определения субъектов, способных влиять на решения друг друга, но только для целей налогового законодательства.

Этимологически понятие аффилированного лица проистекает из английского глагола affiliate, имеющего значение «соединяться, присоединяться».

Аффилированность может возникать у любых участников предпринимательской деятельности – как у юридических лиц, так и у физических.

Аффилированные лица юридических коммерческих корпораций

Понятие аффилированных лиц можно встретить в ГК РФ и специальных законах о коммерческих организациях отдельных форм.

К числу таких лиц для коммерческих корпораций относятся:

• физические лица, осуществляющие функции управленцев в коммерческой корпорации, а именно составляющие совет директоров, работающие в коллегиальном исполнительном органе или единолично выполняющие функции директора;

• участники ООО, имеющие более 20% долей участия, и акционеры, владеющее более 20% голосующих акций в рассматриваемом акционерном обществе;

• коммерческие корпорации, в которых рассматриваемое юридическое лицо имеет более 20% голосующих акций или долей участия;

• юридические и физические лица, которые образуют единую группу по правилам антимонопольного законодательства.

На понятии группы лиц стоит остановиться отдельно. Это понятие пришло в антимонопольное законодательство на смену понятию аффилированных лиц и раскрыло возможные связи более подробно.

Группу лиц образуют хозяйствующие субъекты, которые обладают полным контролем над другими участниками данной группы.

Они имеют право давать другому юридическому лицу обязательные указания, имеют в своем распоряжении более 50% долей участия или акций и т.п.

Взаимозависимые субъекты физического лица

К физическим лицам также применимо понятие аффилированности, если они занимаются предпринимательской деятельностью.

Перечень взаимозависимых лиц для предпринимателя практически полностью совпадает с участниками группы лиц, в которой он состоит, но имеет одно дополнение. Аффилированность признается также за коммерческой корпорацией, в которой рассматриваемый предприниматель имеет более 20% долей или голосующих акций.

К взаимозависимым лицам физического лица законодатель относит не только предприятия, образующие с ним одну группу, на деятельность которых он в состоянии оказать единоличное влияние, но и близких родственников:

• мужа или жену;

• родителей или усыновителей;

• родных и усыновленных детей;

• братьев и сестер – как полнородных, так и единоутробных или единокровных.

К группе лиц, в которую входит физическое лицо, автоматически присоединяются предприятия, которые связаны с перечисленными родственниками.

Ответственность аффилированных лиц

Ответственность взаимозависимых лиц пока не нашла достаточной разработки в законодательных актах.

Лишь применительно к АО установлена обязанность аффилированного лица сообщать о своей вовлеченности в группу и ответственность перед коммерческой корпорацией за несоблюдение этой обязанности.

При этом ответственность наступает только в тех случаях, когда общество сумеет доказать, что непредставление информации принесло ему имущественный вред. Интересы третьих лиц, пострадавших от отсутствия информации об аффилированности, остаются вообще не защищенными.

Для ООО законодатель не закрепляет даже обязанности лица сообщать о своей аффилированности, что уже исключает возможность привлекать его к ответственности.

За несвоевременное или неполное раскрытие информации о взаимозависимых лицах отвечать, как правило, приходится самой коммерческой корпорации, даже если это упущение было допущено не по ее вине.

В юридической доктрине отмечается недостаточность правового регулирования института ответственности взаимозависимых лиц. Требуется внесение изменений в законодательные акты с тем, чтобы ответственность таких лиц стала действенным механизмом, стоящим на страже всех вовлеченных в предпринимательскую деятельность лиц.

Раскрытие информации об аффилированных лицах

Обязанность раскрывать сведения об аффилированных лицах закреплена в законах о коммерческих корпорациях обоих наиболее популярных форм: об акционерных обществах и об ООО. За акционерными обществами закреплена обязанность хранить списки таких лиц.

Для разных целей различными государственными органами установлен различный порядок раскрытия сведений об аффилированных лицах.

В бухгалтерской отчетности есть понятие связанной стороны, и предприниматели обязаны подавать сведения о связанных сторонах на основании приказа Минфина.

Отдельные требования по раскрытию сведений об аффилированных лицах проистекают из правовых актов, адресованных эмитентам ценных бумаг. Специальное положение о порядке информирования об аффилированных лицах принято Банком России относительно кредитных организаций.

Открытые акционерные общества – эмитенты ценных бумаг обязаны помещать списки своих аффилированных лиц на собственных сайтах в интернете. Список должен обновляться ежеквартально, а срок его размещения составляет не менее трех лет.

Сделки с взаимозависимыми лицами

В корпоративном праве регулирование сделок с аффилированными лицами осуществляется в рамках института конфликта интересов и сделок с заинтересованностью. Законы об отдельных видах коммерческих корпораций подробно перечисляют субъектный состав сделок с заинтересованностью, который совпадает с определением аффилированных лиц.

Лицо признается заинтересованным в заключении договора, если выгодоприобретателем, стороной или посредником в нем является его аффилированное лицо.

Так, заинтересованность присутствует при совершении сделки между членом совета директоров коммерческой корпорации и самой такой корпорацией, между корпорацией и другим хозяйственным обществом, где сын директора владеет контрольным пакетом акций и т.п.

В ситуации сделки с заинтересованностью задача правового регулирования состоит в защите интересов самой коммерческой корпорации как участника гражданского оборота и других ее членов от невыгодных последствий сделки, на совершение которой повлияло заинтересованное лицо, руководствуясь своей личной выгодой.

Порядок совершения сделок с заинтересованностью включает два обязательных условия:

• отстранение заинтересованного лица от участия в обсуждении целесообразности заключения договора и его условий;

• утверждение сделки высшим органом управления коммерческой корпорации.

Чтобы данный порядок был соблюден, на заинтересованное лицо во всех случаях возлагается обязанность сообщать о своей заинтересованности, даже если конкретные условия сделки не наносят ущерба коммерческой корпорации и ее членам.

Также для сделок между взаимозависимыми лицами большое значение имеет порядок определения цены, что влияет на налоговые последствия сделки.

Права

Аффилированные лица в силу своего положения несут определенные правовые ограничения и обязательства. В частности, они обязаны информировать коммерческую корпорацию о своей аффилированности. Для них установлен определенный порядок совершения сделок. Они несут бремя дополнительных налоговых проверок при начислении налогов по результатам сделки между взаимозависимыми лицами.

Законодатель прямо не называет каких-либо прав аффилированных лиц. Их права вытекают из реального экономического положения данной группы участников гражданского оборота. Аффилированные лица, в том числе основные и зависимые общества, могут вести совместную предпринимательскую деятельность, соблюдая предусмотренные законодательством ограничения.

Взыскание налогов

Налогообложению сделок аффилированных лиц, совершаемых между субъектом предпринимательства и его взаимозависимым лицом, посвящен объемный раздел Налогового кодекса.

Его основное содержание сводится к цели защиты интересов государства при определении цены в сделках, сторонами которых являются аффилированные лица.

Имея возможность влиять на решения друг друга, такие контрагенты могут неоправданно занизить или завысить стоимость товаров и услуг, что приведет к потерям государства при налогообложении.

Исходя из указанной цели, государство дает налоговым органам право проверять правильность определения цены в контрактах между взаимозависимыми лицами. Налоговые органы вправе осуществлять проверки по данному вопросу. Налоговый кодекс подробно описывает пять методов определения цены для целей налогового контроля при совершении сделок между аффилированными лицами.

В любом случае, цена контракта должна быть рыночной. Как определить рыночную цену, налоговый орган решает исходя из описанных в законодательстве методов.

Ряд договоров между аффилированными лицами по налоговому праву попадает под определение контролируемых сделок, о совершении которых налогоплательщик обязан уведомлять налоговые органы. По требованию налоговиков необходимо направлять пакет документов, содержащий сведения о данной сделке, для налогового контроля.

Если налоговым органом выявляется отклонение цены контракта при контролируемой сделке от рыночной, этот факт заносится в акт проверки и служит основанием для доначисления неполученных сумм в бюджет.

Пример аффилированного лица

Чтобы законодательные положения об аффилированных лицах не показались слишком сложными, рассмотрим ситуацию на примере. Есть акционерное общество «Артемьевское» и его единственный участник и директор И.П. Артемьев. Его жена А.И.

Артемьева тоже занимается предпринимательской деятельностью – имеет долю в размере 50% в ООО «Салон красоты Анна». Все перечисленные лица входят в группу лиц, поскольку И.П.

Артемьев имеет полный контроль над действиями АО «Артемьевское», жена является его близким родственником и может влиять на решения ООО.

Аффилированность этих лиц будет иметь значение, например, в случае, если АО «Артемьевское» продаст салону свое помещение – здесь налоговые органы будут контролировать, чтобы цена не отклонялась от рыночной. Эта сделка для А.И. Артемьевой будет сделкой с заинтересованностью, и она обязана будет проинформировать об этом других участников ООО.

Источник: //bankrotstvoved.ru/kreditor/affilirovannye-litsa

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.